司法書士・行政書士宮城事務所　

委託者（３名）と受託者が一般社団法人（社員３名）、最初の受益者（３名、次の受益者は、それぞれの受益者の相続人全員）で同じ人の場合、信託契約は成立するのか。

信託財産がお金だけだと、有限責任事業組合や権利能力なき社団が受託者になるかもしれません。預貯金通帳が作成できるので不都合がありません。

何か気になります。『信託フォーラム７「権利能力なき社団を当事者とする信託」』について、委任契約で同じことはできないのでしょうか。

詐害信託については除きます。

・自己信託に当たるのか。

・受託者と受益者は同じといえるか。

・実際に信託が機能していたらそれで良いか。

信託法８条

（受託者の利益享受の禁止）

第八条 受託者は、受益者として信託の利益を享受する場合を除き、何人の名義をもってするかを問わず、信託の利益を享受することができない。

・利益相反・自己取引にはならないのか？

（利益相反行為の制限）

第三十一条  　受託者は、次に掲げる行為をしてはならない。

四  　信託財産に属する財産につき固有財産に属する財産のみをもって履行する責任を負う債務に係る債権を被担保債権とする担保権を設定することその他第三者との間において信託財産のためにする行為であって受託者又はその利害関係人と受益者との利益が相反することとなるもの

２  　前項の規定にかかわらず、次のいずれかに該当するときは、同項各号に掲げる行為をすることができる。ただし、第二号に掲げる事由にあっては、同号に該当する場合でも当該行為をすることができない旨の信託行為の定めがあるときは、この限りでない。

一  　信託行為に当該行為をすることを許容する旨の定めがあるとき。

二  　受託者が当該行為について重要な事実を開示して受益者の承認を得たとき。

三  　相続その他の包括承継により信託財産に属する財産に係る権利が固有財産に帰属したとき。

四  　受託者が当該行為をすることが信託の目的の達成のために合理的に必要と認められる場合であって、受益者の利益を害しないことが明らかであるとき、又は当該行為の信託財産に与える影響、当該行為の目的及び態様、受託者の受益者との実質的な利害関係の状況その他の事情に照らして正当な理由があるとき。

３項略

４  第一項及び第二項の規定に違反して第一項第一号又は第二号に掲げる行為がされた場合には、これらの行為は、無効とする。

５  前項の行為は、受益者の追認により、当該行為の時にさかのぼってその効力を生ずる。

６  第四項に規定する場合において、受託者が第三者との間において第一項第一号又は第二号の財産について処分その他の行為をしたときは、当該第三者が同項及び第二項の規定に違反して第一項第一号又は第二号に掲げる行為がされたことを知っていたとき又は知らなかったことにつき重大な過失があったときに限り、受益者は、当該処分その他の行為を取り消すことができる。この場合においては、第二十七条第三項及び第四項の規定を準用する。

７  第一項及び第二項の規定に違反して第一項第三号又は第四号に掲げる行為がされた場合には、当該第三者がこれを知っていたとき又は知らなかったことにつき重大な過失があったときに限り、受益者は、当該行為を取り消すことができる。この場合においては、第二十七条第三項及び第四項の規定を準用する。

受益証券は、受益権がここにありますと表示してくれる券。受益権は目に見えないから、見えるようにしたものです。

信託行為に定めると、受益証券を発行することができます。逆に契約書などに書いておかないと発行することはできません。

家族信託・民事信託における契約書の中に、あえて受益証券を発行しない、と記載する必要は原則としてありません。

参考

信託法１８５条

信託の受託者が亡くなった場合、金融機関が受託者自身の預貯金と同じだと判断して、受託者の相続手続きが必要になった場合（口座名義は問いません）

どうしたら良いんでしょう。後任の受託者に引き継げば手続きは終わりだと思っていたら、通常の相続手続きが必要で、受託者の相続人全員の印鑑が必要だと言われたら。

　・口座を作る時に、前もって確認しておくこと。

　・相続人全員の印鑑をもらうこと。

　・大きな病気をしたときには早めに受託者の交代をすること。

ぐらいしか思いつきません。

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参考

吉原毅「家族信託の発展と金融機関の対応について」

アパートなど、大規模修繕をしてたくさんの費用がかかった場合、その年の所得と合わせて所得を減らすことができない（税金が安くならない）から注意。

よく分からないことで、説明はする必要があると思うんですが、注意しないといけない点なのかと考えてしまいます。

修繕のための積立をしていると思うので、所得の分は払うか、所得税の分まで積み立てるかしておけば良いのかなと。軽く考え過ぎでしょうか。

損益通算が出来ない理由は、受益者が事業に関与する度合いが低いからだとされています。

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租税特別措置法４１条の４の２

（特定組合員等の不動産所得に係る損益通算等の特例）

第四十一条の四の二  　特定組合員（組合契約を締結している組合員（これに類する者で政令で定めるものを含む。以下この項において同じ。）のうち、組合事業に係る重要な財産の処分若しくは譲受け又は組合事業に係る多額の借財に関する業務の執行の決定に関与し、かつ、当該業務のうち契約を締結するための交渉その他の重要な部分を自ら執行する組合員以外のものをいう。）又は特定受益者（信託の所得税法第十三条第一項 に規定する受益者（同条第二項 の規定により同条第一項 に規定する受益者とみなされる者を含む。）をいう。）に該当する個人が、平成十八年以後の各年において、組合事業又は信託から生ずる不動産所得を有する場合においてその年分の不動産所得の金額の計算上当該組合事業又は信託による不動産所得の損失の金額として政令で定める金額があるときは、当該損失の金額に相当する金額は、同法第二十六条第二項 及び第六十九条第一項 の規定その他の所得税に関する法令の規定の適用については、生じなかつたものとみなす。

２  　この条において、次の各号に掲げる用語の意義は、当該各号に定めるところによる。

一  　組合契約　民法第六百六十七条第一項 に規定する組合契約及び投資事業有限責任組合契約に関する法律第三条第一項 に規定する投資事業有限責任組合契約並びに外国におけるこれらに類する契約（政令で定めるものを含む。）をいう。

二  　組合事業　各組合契約に基づいて営まれる事業をいう。

３  　前項に定めるもののほか、第一項の規定の適用に関し必要な事項は、政令で定める。

平成２８年６月２０日厚生労働省社会・援護局福祉基盤課

 社会福祉法人制度改革の施行に向けた留意事項について（経営組織の見直しについて）という、事務連絡があります。

その中の第２章、評議員及び評議員会（６）イ　評議員会の決議の部分で、このような文章があります。

「また、議決権の行使については、書面又は電磁的方法による議決権の行使や代理人又は持ち回りによる議決権の行使は認められない。これは、評議員には、理事と同様、法人との委任契約に基づき、善良な管理者の注意をもってその職務を遂行する義務が課せられており（社会福祉法３８条、民法６４４条）、このような評議員によって構成される評議員会が執行機関に対する牽制・監督を行う機関として十分にその機能を果たすためには、相互に十分な討議を行うことによって決議を行うことが必要だからである。」

として、評議員会での書面による議決権の行使、代理人による議決権の行使を認めていません。

実務では、あらかじめ評議員の都合のいい日程に合わせて開催するのが普通なのであまり問題にはなりません。法改正に伴う付随的な定款の変更なら、決議の省略（社会福祉法４５条の９の１０項、一般社団法人及び一般財団法人に関する法律１９４条）で済ませます。認めないのは良いのですが、その理由として善管注意義務があるから、というのが私の中で引っかかっていました。

委任契約でも一定の場合は復代理が認められています（民法１０４条、１０５条、６４３条）。理事会は経営判断を含む業務執行をしますが、評議員会は法人運営の基本ルールや事後的な法人運営の確認をするための機関であり、性質が違うように思えます。

 社会福祉法改正前の書籍ですが、「各種法人関係議事録文例集」の著者、司法書士の内藤卓先生に伺ってみました。

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初めまして。宮城直といいます。いつも勉強させていただいてます。

 社会福祉法人の評議員が議決権を行使する場合、委任状、書面による議決権行使は認められるのでしょうか？

 「各種法人関係　議事録モデル文例集」（平成２７年）Ｐ１８６（社会福祉法人の評議員会）、Ｐ６６（一般財団法人の評議員会）では、委任状、書面による議決権行使ともに認められるという記載があります。

 東京都社会福祉協議会「改正社会福祉法対応のための規定集第２弾」Ｐ２３１では、書面による議決権行使や代理人による議決権行使は認められない、とあります。理由としては、社会福祉法３８条、民法６４４条の委任契約における善管注意義務と記載されています。一般社団法人及び一般財団法人に関する法律１７２条にも委任に関する規定に従う、の条文があります。

 社会福祉法人において、個別の議案に関して賛否を示した上での委任や、書面による議決権行使を認めても善管注意義務には違反しないと考えますが、先生の見解を教えていただければと思います。

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御回答 (内藤卓)

「各種法人関係　議事録モデル文例集」の解説は，法改正前の取扱いです。法による規律が存しなかったので，緩やかな運用が許容されていたわけです。

しかし，改正後は，現実に会議体を開催して，慎重な審議を行うことが要求されていますので，書面による議決権行使や代理人による議決権行使は認められないことになりました。

先日，取締役会における代理人による議決権行使の問題をこのブログでも取り上げましたが，御説のような立場も一部には見られるものの，極めて少数にとどまるようです。

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というわけで、どうやら私が間違っているようです。

先生の回答をまとめると、

１、改正前は、法による規律が存在しなかったので、緩やかな運用が許容されていた。

２、改正後は、現実に会議体を開催して、慎重な審議を行うことが要求されている。

３、一般財団法人の評議員会との関係には触れない。

４、株式会社の取締役会における代理人による議決権行使と、社会福祉法人の評議員会における代理人による議決権行使を同一視している。

５、私の意見は極めて少数にとどまる。

という感じでしょうか。

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その後、調べてみたことをまとめます。

１、について

法による規律は存在しませんでした。しかし、緩やかな運用が許容されていたとの記載は見つけることができませんでした。改正前は、必置の決議機関ではなく、任意の諮問機関でした。

２、について

改正後についてはその通りです。改正前については、改正前の社会福祉法人定款準則（平成１２年１２月１日、障８９０・社援２６１８・老発７９４・児発９０８　別紙２）では、「評議員会を設ける場合には、理事や監事の選任も「評議員会」において行うこととすることが適当である」との記載があり、現実の会議体を開催することが要請されています。「評議員の過半数により」「評議員の互選により」などの記載はされていません。

　先生の著書は、現実の会議体を開催している議事録があり、定款変更や理事の選任を承認ではなく決議しています（Ｐ１８７、１８８）。

３、について

一般社団法人及び一般財団法人に関する法律の評議員会に関する部分は、書籍刊行のあと、改正されていません。一般財産法人の評議員会は、代理出席は認められない（平成２０年度新公益法人に関する説明会Ｐ８）ので、書籍の記載は誤り。

４、について

株式会社の取締役会

　　会社の業務執行に関する事項の決定、取締役の職務の執行を監督、一部を除く業務執行について、取締役に委任することができる議決機関（会社法３６２条）。

　　社会福祉法人の評議員会

　法人運営の基本ルールや事後的な法人運営の確認をするための議決機関（平成２８年１１月２８日社会福祉法人制度改革の施行に向けた全国担当者説明会資料３、Ｐ２１）

５、について

　調べることができませんでした。少数意見がどういうもので、どういう効果があるか分からないということが分かりました。

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考えられること

１、について

改正前の社会福祉法人の評議員会が諮問機関なら、なおさら書面による議決権行使や代理人による議決権行使は認められないと考えられます。何故なら、諮問機関は審議して答申することが目的であり、現実に出席することに意味があるからです。決議機関ではないので、欠席しても問題はありません。

２、について

改正前から評議員会を設ける場合は、現実の開催が要請されているので、緩やかな運用が許容されていたとは考えにくい。

３、について

 一般財団法人の評議員会と、社会福祉法人の評議員会は書面による議決権行使や代理人による議決権行使は認められない。

４、について

議決機関であることは共通であり、議決する事項が違う。

５、について

　なし